Spørgsmål
- Kan Skatterådet bekræfte, at den foretagne overdragelse af erhvervsvirksomhed og dertil hørende aktiver og forpligtelser er omfattet af kildeskattelovens § 26 A, stk. 2, hvilket medfører, at Spørger 1 ikke skal beskattes ved afståelsen, og at Spørger 2 overtager de overdragede aktiver og forpligtelser med skattemæssig succession?
- Kan Skatterådet bekræfte, at Spørger 2 overtager en andel af Spørger 1’s konti for opsparede overskud, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5?
- Kan Skatterådet bekræfte, at Spørger 1 ikke beskattes af opsparet overskud som følge af overdragelsen?
- Kan Skatterådet bekræfte, at de anvendte principper for opgørelse af andel af opsparede overskud er korrekte, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5?
- Kan Skatterådet bekræfte, at Spørger 2 skal beskattes af indkomst hidrørende fra den overtagede erhvervsvirksomhed, jf. principperne i kildeskattelovens § 25 A, stk. 1?
Svar
- Ja
- Ja
- Ja
- Ja, se dog indstilling og begrundelse
- Ja
Beskrivelse af de faktiske forhold
Spørger 1 og Spørger 2 er samlevende ægtefæller og skattemæssigt hjemmehørende i Danmark.
Spørger 1 drev frem til og med den 31. december 2024 flere erhvervsmæssige virksomheder i personligt regi, herunder udlejning af fast ejendom i regi af ejerskab til 100% af kapitalandelene i A K/S.
Spørger 1 anvender virksomhedsordningen.
Spørger 1 overdrog pr. 1. januar 2025 kapitalandelene i A K/S og indirekte 50% af kapitalandelene i B P/S til Spørger 2. Overdragelsen er sket som en gaveoverdragelse.
Af overdragelsesaftalen fremgår det, at Spørger 2 overtager alle væsentlige driftsmæssige opgaver i relation til driften af A K/S.
Det fremgår tillige af overdragelsesaftalen, at Spørger 2 overtager en andel af Spørger 1’s indestående på opsparet overskud og indskudskonto efter reglerne i kildeskattelovens § 26 A, stk. 5.
Af overdragelsesaftalen fremgår det, at købesummen er aftalt til selskabets indre værdi i henhold til årsrapporten for selskabet pr. 31. december 2024 anslået til x kr.
Købesummen opgøres og berigtiges, når årsrapporten er endelig godkendt.
Den anslåede købesum er berigtiget således:
| Gavemodtagers overtagelse af latente skatteforpligtelser, foreløbigt opgjort til | x kr. |
| Forpligtelse til afregning af 10 % af fortjeneste til komplementaren i A K/S, foreløbig opgjort til | x kr. |
| Forpligtelse til afregning af 5 % af fortjeneste til komplementaren i for B P/S, foreløbig opgjort til | x kr. |
| Ved gave berigtiges resten | x kr. |
| Foreløbig opgjort | X kr. |
Forpligtelserne til komplementaren for kommanditselskabet udløses først på det tidspunkt, hvor kommanditselskabet sælger ejendommene. Tilsvarende gælder vedrørende partnerselskabet.
Spørger har oplyst, at forpligtelserne til komplementaren ikke vil indgå i Spørger 2’s virksomhedsordning pr. 1. januar 2025, eller på anden måde have indflydelse på Spørger 2’s virksomhedsordning. Baggrunden for, at forpligtelserne er medtaget i overdragelsesaftalen, er at synliggøre, at der ved overdragelsen af kapitalandelene indgår en iboende forpligtelse, hvis der afstås ejendomme.
Spørger har endvidere oplyst, at alle aktiver i den overdragne virksomhed A K/S vil indgå i Spørger 2’s virksomhedsordning pr. 1. januar 2025.
Spørger har oplyst, at det alene er gæld i A K/S og en andel af gæld i B P/S, der vil indgå i Spørger 2’s virksomhedsordning pr. 1. januar 2025. Der vil ikke indgå gæld, som ikke indgår i Spørger 1’s kapitalafkastgrundlag for den overtagne virksomhed.
Endelig har Spørger bekræftet, at de opgjorte latente skatteforpligtelser ikke vil indgå i Spørger 2’s virksomhedsordning pr. 1. januar 2025, eller på anden måde have indflydelse på Spørger 2’s virksomhedsordning.
Opgørelse af andel af overskud til overtagelse
I overdragelsesaftalens bilag 1 er der foretaget en foreløbig opgørelse af andel af opsparet overskud til overtagelse. Hovedpunkterne i opgørelsen er følgende:
| Samlet kapitalafkastgrundlag pr. 31. dec. 2024, estimeret | x kr. |
| Kapitalafkastgrundlag A K/S, estimeret | x kr. |
| Andel af kapitalafkastgrundlag | 83,84 % |
| Konti for opsparede overskud pr. 31. december 2024, i alt, estimeret | x kr. |
| Heraf overtager Spørger 2 83,84 % | x kr. |
Opgørelsen af opsparet overskud til overtagelse er foretaget separat for hver enkelt konto for opsparet overskud (der er en separat konto for hver virksomhedsskatteprocent).
Spørgers opfattelse og begrundelse
Spørgsmål 1
Det er vores vurdering, at Skattestyrelsen skal besvare spørgsmålet med "Ja".
Begrundelse
Når en ægtefælle overdrager aktiver til en samlevende ægtefælle til brug i dennes erhvervsvirksomhed, fremgår det af kildeskattelovens § 26 A, stk. 2, at den modtagende ægtefælle succederer i overdragerens skattemæssige stilling. Fortjeneste og tab, som fremkommer ved overdragelsen skal dermed ikke medregnes ved opgørelsen af den overdragende ægtefælles skattepligtige indkomst, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 2. I nærværende overdragelse er der tale om overdragelse af erhvervsvirksomhed og dertil hørende aktiver og forpligtelser, som er til brug i den modtagende ægtefælles erhvervsvirksomhed.
Spørger 1 og Spørger 2 er samlevende ægtefæller. De er ligeledes begge skattemæssigt hjemmehørende i Danmark. Der er ligeledes ikke tale om overdragelse af varer tilhørende den overdragede virksomhed, men i stedet samtlige aktiver og forpligtelser knyttet til kapitalandelene i A K/S. Det er derfor vores opfattelse, at overdragelsen fra Spørger 1 til Spørger 2 sker med skattemæssig succession, hvormed Spørger 2 overtager de overdragede aktiver og forpligtelser med skattemæssig succession, samt at Spørger 1 ikke beskattes ved afståelsen.
Det er derfor vores opfattelse, at Skattestyrelsen kan svare "Ja" til spørgsmål 1.
Spørgsmål 2
Det er vores vurdering, at Skattestyrelsen skal besvare spørgsmålet med "Ja".
Begrundelse
Spørger 1 anvender virksomhedsordningen, hvori Spørger 1 til og med den 31. december 2024 drev flere erhvervsmæssige virksomheder. Overdragelsen til Spørger 2 omfatter udelukkende kapitalandelene i A K/S og indirekte 50% af kapitalandelene i B P/S. Overdragelsen vedrører derfor en af flere virksomheder i virksomhedsordningen for Spørger 1.
Det følger af kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, at når en overdragelse vedrører en af flere virksomheder, jf. virksomhedsskattelovens § 2, stk. 3, kan ægtefællen overtage den del af indestående på konto for opsparet overskud og indskudskontoen, der svarer til den pågældende virksomhed.
For at anvende kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, er det en betingelse, at overdragelsen finder sted dagen efter udløbet af indkomståret. Spørger 1 overdrog pr. 1. januar 2025 kapitalandelene i A K/S til Spørger 2. Denne betingelse anses dermed for opfyldt.
Det er endvidere en betingelse for anvendelsen af kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, at modtageren opfylder kravene for at kunne anvende virksomhedsordningen. Skattestyrelsen kan lægge til grund, at Spørger 2 agter at anvende virksomhedsordningen og opfylder betingelserne herfor. Det er ligeledes et krav, at overdragerens eventuelle negative indskudskonto er udlignet inden overdragelsen jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 6. Spørger 1’s indskudskonto er ikke negativ, hvorfor dette krav ikke er relevant.
Det er tillige en betingelse, at Skattestyrelsen skal have besked om, at reglerne i kildeskattelovens § 26 A, stk. 5 ønskes anvendt, senest i forbindelse med oplysningsskemaet for indkomståret, hvor overdragelsen finder sted, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 6. Skattestyrelsen kan lægge til grund, at Spørger 1 meddeler Skattestyrelsen herom dette senest på tidspunktet for indsendelse af oplysningsskemaet for 2025.
Det er vores opfattelse, at betingelserne for at anvende kildeskattelovens § 26 A, stk. 5 er opfyldt, jf. ovenstående gennemgang. Det er derfor vores opfattelse, at Spørger 2 kan overtage indestående på Spørger 1’s konti for opsparet overskud, som vedrører A K/S og indirekte 50% af kapitalandelene i B P/S.
Det er derfor vores opfattelse, at Skattestyrelsen kan svare "Ja" til spørgsmål 2.
Spørgsmål 3
Det er vores vurdering, at Skattestyrelsen skal besvare spørgsmålet med "Ja".
Begrundelse
Som ovenfor beskrevet, anser vi betingelserne for anvendelse af kildeskattelovens § 26 A, stk. 5 for værende opfyldt, hvorved Spørger 2 kan overtage Spørger 1s opsparede overskud vedrørende A K/S og indirekte 50% af kapitalandelene i B P/S. Når Spørger 2 kan overtage opsparet overskud efter reglerne i kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, er det ligeledes vores opfattelse, at overdragelsen ikke vil medføre beskatning af opsparet overskud for Spørger 1.
Samme konklusion nås i Skatterådets bindende svar, SKM2023.467.SR. I den pågældende sag blev Skatterådet spurgt, om Skatterådet kunne bekræfte, at opsparet overskud og indskudskonto kunne overdrages til en ægtefælle, uden at det ville medføre beskatning af opsparet overskud ved den overdragende ægtefælle. Den pågældende sag omhandlede overdragelse af en del af en virksomhed, frem for overdragelse af en eller flere virksomheder. Dette ændrer dog ikke, efter vores opfattelse, på, at sagen er sammenlignelig. Dette fremgår tillige af det bindende svar, hvor følgende fremgår:
"Når en ægtefælle overtager en del af den overdragende ægtefælles opsparede overskud og indskudskonto, efter reglerne i kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, så sker der ikke beskatning efter de almindelige regler om afståelse. Overdragelse vil således ikke medføre beskatning af opsparet overskud hos den overdragende ægtefælle."
Det er vores opfattelse, at konklusionen må være den samme, som i SKM.2023.467.SR, da der er tale om overdragelse, der er omfattet af kildeskattelovens § 26 A, stk. 5. Spørger 1 bliver således ikke beskattet af opsparet overskud som følge af overdragelsen.
Det er derfor vores opfattelse, at Skattestyrelsen kan svare "Ja" til spørgsmål 3.
Spørgsmål 4
Det er vores vurdering, at Skattestyrelsen skal besvare spørgsmålet med "Ja".
Begrundelse
I overensstemmelse med kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, vil de overdragede andele af indestående på konto for opsparet overskud blive beregnet som forholdet mellem den del af kapitalafkastgrundlaget pr. 31. december 2024, der kan henføres til den overdragede virksomhed og Spørger 1’s samlede kapitalafkastgrundlag pr. 31. december 2024. Den forholdsmæssige del af kapitalafkastgrundlaget beregnes efter forholdet mellem værdien af aktiverne i den overdragede virksomhed og samtlige aktiver indskudt i virksomhedsordningen.
Principper for fordeling af opsparet overskud fremgår af overdragelsesaftalens bilag 1. Skattestyrelsen kan forudsætte, at disse principper tillige anvendes ved den endelige fordeling af opsparet overskud.
Det er vores opfattelse, at principperne for opgørelse af andel af opsparet overskud er i overensstemmelse med kildeskatteloven § 26 A, stk. 5. Det er derfor vores opfattelse, at Skattestyrelsen kan svare "Ja" til spørgsmål 4.
Spørgsmål 5
Det er vores vurdering, at Skattestyrelsen skal besvare spørgsmålet med "Ja".
Begrundelse
Det følger af kildeskattelovens § 25 A, stk. 1, 1. pkt., at indkomst, der vedrører en erhvervsvirksomhed, medregnes ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst, personlige indkomst og kapitalindkomst, jf. personskattelovens §§ 2- 4, samt ved opgørelsen af den arbejdsmarkedsbidragspligtige indkomst hos den ægtefælle, der driver virksomheden.
Spørger 1 overdrager A K/S til Spørger 2, og Spørger 2 overtager alle væsentlige driftsmæssige opgaver i relation til driften af A K/S og dermed indirekte også driften relateret til ejerandelen B P/S. Det er således Spørger 2, der fremadrettet driver erhvervsvirksomheden i A K/S. Det er derfor vores opfattelse, at det er Spørger 2, der skal beskattes af indkomst hidrørende fra den overtagede erhvervsvirksomhed i overensstemmelse med kildeskattelovens § 25 A, stk. 1, 1. pkt.
Det er derfor vores opfattelse, at Skattestyrelsen kan svare "Ja" til spørgsmål 5.
Skattestyrelsens indstilling og begrundelse
Spørgsmål 1
Det ønskes bekræftet, at den foretagne overdragelse af erhvervsvirksomhed og dertil hørende aktiver og forpligtelser er omfattet af kildeskattelovens § 26 A, stk. 2, hvilket medfører, at Spørger 1 ikke skal beskattes ved afståelsen, og at Spørger 2 overtager de overdragede aktiver og forpligtelser med skattemæssig succession.
Begrundelse
Spørger 1 overdrog pr. 1. januar 2025 kapitalandelene i A K/S og indirekte 50% af kapitalandelene i B P/S til Spørger 2.
Kommanditselskaber og partnerselskaber er civilretlig selvstændige juridiske enheder, men skattemæssigt er selskaberne transparente. Dette betyder, at deltagerne beskattes af deres andel af selskabets resultat, og at de anses for at eje en ideel andel af selskabets aktiver og passiver.
Skattemæssigt anses Spørger 1 således for at have overdraget aktiverne og passiverne i kommanditselskabet til sin ægtefælle. Overdragelsen omfatter også en 50 % andel af alle aktiver og passiver i partnerselskabet B P/S.
Når en ægtefælle overdrager aktiver til sin samlevende ægtefælle til brug i dennes erhvervsvirksomhed, skal fortjenester eller tab, som fremkommer ved overdragelsen, ikke beskattes hos den overdragende ægtefælle, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 2. Dette gælder dog ikke ved overdragelse af varer.
Efter overdragelsen bliver de skattemæssige afskrivninger af aktiverne samt beskatning af fortjenester og fradrag af tab ved afståelse af disse behandlet, som om de var anskaffet af den modtagende ægtefælle på de tidspunkter og til de beløb, som de i sin tid er anskaffet til af den overdragende ægtefælle. Eventuelle afskrivninger, som overdrageren har foretaget, bliver anset for foretaget af den modtagende ægtefælle.
Tilsvarende gælder det, at når en ægtefælle overdrager andre aktiver end de i kildeskattelovens § 26 A nævnte, eller passiver til sin samlevende ægtefælle, skal fortjeneste eller tab, som derved opstår, ikke regnes med i opgørelsen af den overdragende ægtefælles skattepligtige indkomst, jf. kildeskattelovens § 26 B. Den erhvervende ægtefælle indtræder i den overdragende ægtefælles skattemæssige situation (succession) på samme måde som ved anvendelse af kildeskattelovens § 26 A.
Spørger 1’s overdragelse af aktiverne og passiverne i kommanditselskab og den tilhørende 50% ejerandel i aktiverne og passiverne i partnerselskabet til ægtefællen vil således ikke medføre beskatning af avance eller tab, jf. kildeskattelovens §§ 26 A, stk. 2, og 26 B. Spørger 2 vil overtage aktiverne og passiverne med succession.
Der oplyst, at der ikke er overdraget varer. Bestemmelsen om, at varer er undtaget fra succession, finder derfor ikke anvendelse.
Spørgsmålet kan således besvares bekræftende.
Indstilling
Skattestyrelsen indstiller, at spørgsmål 1 besvares med "Ja".
Spørgsmål 2
Det ønskes bekræftet, at Spørger 2 overtager en andel af Spørger 1’s konti for opsparede overskud, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5.
Begrundelse
Når én af flere virksomheder bliver overdraget mellem ægtefæller, har den modtagende ægtefælle mulighed for at overtage en del af den overdragende ægtefælles konto for opsparet overskud og en del af indskudskontoen, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5.
Det er en forudsætning for at anvende kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, at den modtagende ægtefælle tillige overtager driften af den virksomhed, der overdrages, idet virksomhedens resultat beskattes hos den ægtefælle, der driver virksomheden, jf. kildeskattelovens § 25 A, stk. 1.
Det er oplyst, at Spørger 2 fra den 1. januar 2025 varetager alle væsentlige driftsmæssige opgaver i relation til driften af A K/S, herunder også de driftsrelaterede opgaver, der er knyttet til ejerandelen i B P/S. Den nævnte forudsætning for at anvende kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, er derfor opfyldt.
Opgørelsen af hvilken del af det opsparede overskud/indskudskontoen, der kan overtages efter kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, er beskrevet under spørgsmål 4.
Når en ægtefælle overtager en del af den overdragende ægtefælles opsparede overskud og indskudskonto, efter reglerne i kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, sker der ikke beskatning efter de almindelige regler om afståelse. Overdragelse vil således ikke medføre beskatning af opsparet overskud hos den overdragende ægtefælle.
Det er oplyst, at overdragelsen omfatter alle aktiver og passiver i A K/S, og at disse vil indgå i Spørger 2’s virksomhedsordning pr. 1. januar 2025. Det er endvidere oplyst, at der ikke herudover vil indgå gæld i Spørger 2’s virksomhedsordning. Der vil således indgå de samme aktiver og gældsforpligtelser i Spørger 2’s virksomhedsordning, som også indgår i Spørger 1’s virksomhedsordning vedrørende den overdragne virksomhed. Efter Skattestyrelsens opfattelse er der derfor tale om overdragelse af én af flere virksomheder, hvor Spørger 2 kan vælge at overtage en del af Spørger 1’s konti for opsparet overskud, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5.
Det er en betingelse for at anvende kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, at overdragelsen finder sted dagen efter udløbet af indkomståret. Det er endvidere en betingelse, at modtageren opfylder kravene for at kunne anvende virksomhedsordningen, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 6. Kravene fremgår i virksomhedsskattelovens afsnit 1.
Endvidere skal Skattestyrelsen have besked om, at reglerne i kildeskattelovens § 26 A, stk. 5 ønskes anvendt, senest i forbindelse med oplysningsskemaet for det indkomstår, hvor overdragelsen finder sted, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 6. Det er tillige en betingelse for at anvende reglerne, at overdragerens eventuelle negative indskudskonto er udlignet inden overtagelsen, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 6.
Ægtefællerne har indgået overdragelsesaftalen den 1. januar 2025, og betingelsen, om at overdragelsen skal finde sted dagen efter indkomstårets udløb, er dermed opfyldt. Det er endvidere oplyst, at modtageren vil opfylde kravene for anvendelse af virksomhedsordningen, og at der vil blive givet besked til Skattestyrelsen om reglernes anvendelse. På disse punkter er betingelserne således også opfyldt. Det fremgår yderligere af det oplyste, at indskudskontoen ikke er negativ. Betingelsen om udligningen af en eventuel negativ indskudskonto er således uden betydning i den aktuelle overdragelse.
På den baggrund er det Skattestyrelsens opfattelse, at Spørger 2 kan overtage en del af Spørger 1’s konti for opsparet overskud, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5.
Indstilling
Skattestyrelsen indstiller, at spørgsmål 2 besvares med "Ja".
Spørgsmål 3
Det ønskes bekræftet, at Spørger 1 ikke beskattes af opsparet overskud som følge af overdragelsen.
Begrundelse
I svaret på spørgsmål 2 er det bekræftet, at Spørger 2 i forbindelse med overdragelsen af virksomheden A K/S, kan overtage en del af Spørger 1’s konti for opsparet overskud, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5. Overdragelsen vil ikke medføre beskatning af opsparet overskud hos den Spørger 1. Der henvises til begrundelsen til svaret på spørgsmål 2.
Indstilling
Skattestyrelsen indstiller, at spørgsmål 3 besvares med "Ja".
Spørgsmål 4
Det ønskes bekræftet, at de anvendte principper for opgørelse af andel af opsparede overskud er korrekte, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5.
Begrundelse
I svaret på spørgsmål 2 er det bekræftet, at Spørger 2 i forbindelse med overdragelsen af virksomheden A K/S, kan overtage en del af Spørger 1’s konti for opsparede overskud, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5.
Den del af det opsparede overskud (og indskudskonto), som en ægtefælle kan overtage beregnes som forholdet mellem den del af kapitalafkastgrundlaget ved udløbet af indkomståret forud for overdragelsen, der vedrører den overdragne virksomhed, og hele kapitalafkastgrundlaget ved udløbet af indkomståret forud for overdragelsesåret. De nævnte kapitalafkastgrundlag opgøres efter virksomhedsskattelovens § 8, stk. 1 og 2, hvilket indebærer, at nettoværdien af en evt. "forældrekøbslejlighed" også indgår. Reglen om opgørelse af en forholdsmæssig del af det opsparede overskud fremgår af kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, 2. pkt.
Det opgjorte opsparede overskud, som ægtefællen kan overtage, kan dog ikke være større end den positive værdi af kapitalafkastgrundlaget i den overdragne virksomhed. Dette kapitalafkastgrundlag opgøres ved udløbet af indkomståret forud for overdragelsesåret og efter virksomhedsskattelovens § 8, stk. 1 og 2. Denne "maksimeringsregel" fremgår af kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, 3. pkt.
Hvis den modtagende ægtefælle yder vederlag ved overtagelse af den pågældende virksomhed, skal værdien af dette vederlag fragå ved opgørelsen af kapitalafkastgrundlaget for den overtagne virksomhed, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, 5. pkt. Dette gælder både ved den forholdsmæssige beregning i kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, 2. pkt. og ved opgørelsen efter "maksimeringsreglen" i kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, 3. pkt.
Hvis der er flere konti for opsparet overskud, overtages der en forholdsmæssig del af hver konto.
Spørger har i overdragelsesaftalen foretaget en foreløbig opgørelse af andel af opsparet overskud til overtagelse. I opgørelsen er anvendt estimerede beløb, idet skatteregnskabet og specifikationerne til virksomhedsordningen for 2024 ikke foreligger endnu. Spørger har af den grund alene spurgt til principperne i opgørelsen.
Spørger har opgjort en andel af hver enkelt konto for opsparet overskud, som Spørger 2 skal overtage, efter forholdet mellem kapitalafkastgrundlaget for A K/S ultimo 2024 og det samlede kapitalafkastgrundlag ultimo 2024, svarende til 83,84 %.
Skattestyrelsen er enig i Spørgers forholdsmæssige opgørelse, der er baseret på de nævnte kapitalafkastgrundlag i indkomståret forud for overdragelsen, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, 2. pkt.
Da der er spurgt til principperne for opgørelsen, skal det præciseres, at den forholdsmæssige del ikke længere opgøres ud fra værdien af aktiverne, men ud fra kapitalafkastgrundlagene, jf. lov nr. 1178 af 8. juni 2021, § 2, nr. 3.
Som beskrevet ovenfor skal det opsparede overskud til overtagelse (eventuelt) begrænses efter "maksimeringsreglen" i kildeskatteloven § 26 A, stk. 5, 3. pkt. Da det opgjorte opsparede overskud til overtagelse ikke er større end kapitalafkastgrundlaget for den overdragne virksomhed ultimo 2024, har maksimeringsreglen imidlertid ikke betydning i den konkrete situation.
Som anført ovenfor, vil det påvirke den forholdsmæssige opgørelse, hvis ægtefællen har ydet vederlag ved overtagelsen af virksomheden.
Skattestyrelsen bemærker i den forbindelse, at overdragelsen er sket som en gaveoverdragelse, og at Spørger 2 ikke har betalt noget vederlag ved overtagelsen af virksomheden.
Der skal derfor ikke tages højde for et vederlag, ved den forholdsmæssige opgørelse af opsparet overskud til overtagelse, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5, 5. pkt. Efter Skattestyrelsens opfattelse har det ikke betydning, at Spørger i berigtigelsen af overdragelsessummen har medtaget en værdi af de latente skatteforpligtelser og en værdi af forpligtelsen til komplementaren ved et evt. salg af fast ejendom. Der er alene tale om eventualforpligtelser, der ikke indgår i balancen eller kapitalafkastgrundlag i Spørger 1’s virksomhedsordning, og som efter det oplyste ikke vil indgå i Spørger 2’s virksomhedsordning.
Baggrunden for at forpligtelserne er medtaget i overdragelsesaftalen, er Spørgers ønske om at synliggøre, at der ved overtagelse af kapitalandelene indgår en iboende forpligtelse, hvis der afstås ejendomme.
Sammenfattende er Skattestyrelsen enig i de anvendte principper for opgørelse af andel af opsparede overskud er korrekte, jf. kildeskattelovens § 26 A, stk. 5.
Det skal fremhæves, at opsparet overskud til overtagelse eventuelt skal begrænses efter "maksimeringsreglen" i kildeskattelovens § § 26 A, stk. 5, 3. pkt., og at den forholdsmæssige del opgøres ud fra kapitalafkastgrundlagene og ikke ud fra værdien af aktiverne, jf. ovenstående.
Indstilling
Skattestyrelsen indstiller, at spørgsmål 4 besvares med " Ja, se dog indstilling og begrundelse ".
Spørgsmål 5
Det ønskes bekræftet, at Spørger 2 skal beskattes af indkomst hidrørende fra den overtagede erhvervsvirksomhed, jf. principperne i kildeskattelovens § 25 A, stk. 1.
Begrundelse
Efter kildeskattelovens § 25 A, stk. 1 skal indkomst, der vedrører en erhvervsvirksomhed, medregnes ved opgørelsen af skattepligtig indkomst, personlig indkomst og kapitalindkomst, jf. personskattelovens §§ 2-4, samt ved opgørelsen af den arbejdsmarkedsbidragspligtige indkomst hos den ægtefælle, der driver virksomheden. Deltager begge ægtefæller i driften, medregnes indkomsten hos den ægtefælle, der i overvejende grad driver virksomheden.
Kapitalafkast efter virksomhedsskattelovens § 7 medregnes dog ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst og kapitalindkomst hos den af ægtefællerne, der har rådighed over virksomheden, jf. kildeskattelovens § 25 A, stk. 2.
Vurderingen af om der er sket overgang af driften, skal ske med udgangspunkt i, hvem der i overvejende grad har drevet virksomheden i det pågældende indkomstår, jf. Den juridiske vejledning 2021-2, afsnit C.C.5.2.4.4.
Det er oplyst, at Spørger 2 fra den 1. januar 2025 varetager alle væsentlige driftsmæssige opgaver i relation til driften af A K/S, herunder også de driftsrelaterede opgaver, der er knyttet til ejerandelen i B P/S.
På baggrund af det oplyste er det Skattestyrelsens opfattelse, at det fra og med indkomståret 2025 er Spørger 2, der driver virksomheden A K/S, og dermed skal beskattes af virksomhedens indkomst, jf. kildeskattelovens § 25 A, stk. 1.
Da Spørger 2 ligeledes fra den 1. januar 2025 ejer A K/S, omfatter beskatningen også kapitalafkast efter virksomhedsskattelovens § 7, jf. kildeskattelovens § 25 A, stk. 2.
Spørgsmålet kan således besvares bekræftende.
Indstilling
Skattestyrelsen indstiller, at spørgsmål 5 besvares med "Ja".
Skatterådets afgørelse og begrundelse
Skatterådet tiltræder Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.
Lovgrundlag, forarbejder og praksis
Spørgsmål 1
Lovgrundlag
Kildeskattelovens § 26 A, stk. 2
Overdrager eller overfører en ægtefælle aktiver til den med ham samlevende ægtefælle til anvendelse i dennes erhvervsvirksomhed, skal fortjenester eller tab, som derved fremkommer, ikke medregnes ved opgørelsen af den førstnævnte ægtefælles skattepligtige indkomst. Efter overdragelsen eller overførelsen behandles aktiverne med hensyn til skattemæssige afskrivninger samt til beskatning af fortjenester og fradrag af tab ved afståelse, som om de var anskaffet af den sidstnævnte ægtefælle til de tidspunkter og de beløb, hvortil de i sin tid er anskaffet, og eventuelle afskrivninger, som tidligere er foretaget, anses for foretaget af den pågældende. Foranstående regler gælder ikke ved overdragelse af varer hørende til en af den overdragende ægtefælle drevet erhvervsvirksomhed.
Kildeskattelovens § 26 B
Overdrager en ægtefælle andre aktiver end de i § 26 A nævnte eller passiver til sin samlevende ægtefælle, skal fortjeneste eller tab, som derved fremkommer, ikke medregnes ved opgørelsen af overdragerens skattepligtige indkomst. Aktiverne og passiverne anses for anskaffet henholdsvis påtaget af erhververen på samme tidspunkter, for samme beløb og med samme formål som de oprindelige anskaffelser m.m.
Spørgsmål 2-4
Lovgrundlag
Kildeskattelovens § 26 A, stk. 5
Såfremt overdragelsen vedrører en del af en virksomhed eller en af flere virksomheder, jf. virksomhedsskattelovens § 2, stk. 3, kan ægtefællen overtage den del af indestående på konto for opsparet overskud og indskudskontoen, der svarer til den pågældende del af virksomheden eller den pågældende virksomhed. Denne del beregnes som forholdet mellem den del af kapitalafkastgrundlaget opgjort efter virksomhedsskattelovens § 8, stk. 1 og 2, ved udløbet af indkomståret forud for overdragelsen, der kan henføres til den nævnte virksomhed, og hele kapitalafkastgrundlaget opgjort efter virksomhedsskattelovens § 8, stk. 1 og 2, ved udløbet af indkomståret forud for overdragelsesåret. Der kan ikke overtages et indestående på konto for opsparet overskud, der er større end den positive værdi af kapitalafkastgrundlaget opgjort efter virksomhedsskattelovens § 8, stk. 1 og 2, ved udløbet af indkomståret forud for overdragelsesåret, der kan henføres til den pågældende virksomhed. Foreligger der flere konti for opsparet overskud, medregnes en forholdsmæssig del af hver af kontiene. Hvis den modtagende ægtefælle yder vederlag ved overtagelse af den pågældende del af virksomheden eller den pågældende virksomhed, skal værdien af dette vederlag fragå ved opgørelsen af kapitalafkastgrundlaget efter 2. og 3. pkt. for den overtagne virksomhed.
Praksis
SKM2023.467.SR
Spørger havde den 1. januar 2023 overdraget 50% af sin ejerandel på 80% i virksomhed A K/S til sin ægtefælle. Spørger havde samtidigt overdraget 50% af de øvrige aktiver og passiver i virksomhedsordningen, primært bankindestående og værdipapirer.
Spørger deltog aktivt i driften af A K/S sammen med 2 andre medindehavere, og fra den 1. januar 2023 ville ægtefællen deltage i driften på lige fod med Spørger. Ægtefællerne vil herefter dele virksomhedens skattepligtige resultat mellem sig efter reglerne i kildeskattelovens § 25 A, stk. 8.
Skatterådet kunne bekræfte, at overdragelsen mellem ægtefællerne ikke ville medføre beskatning af avance eller tab på de overdragne aktiver.
Skatterådet bekræftede endvidere, at ægtefællen kunne overtage 50% af Spørgers opsparede overskud, dog reduceret til xx mio. kr., som følge af "maksimeringsreglen", samt 50 % af Spørgers indskudskonto (0 kr.). Når ægtefællerne valgte dette, ville overdragelsen ikke medføre beskatning af opsparet overskud hos Spørger.
Spørgsmål 5
Lovgrundlag
Kildeskattelovens § 25 A, stk. 1 og 2
Indkomst, der vedrører en erhvervsvirksomhed, medregnes ved opgørelsen af skattepligtig indkomst, personlig indkomst og kapitalindkomst, jf. personskattelovens §§ 2-4, samt ved opgørelsen af den arbejdsmarkedsbidragspligtige indkomst hos den ægtefælle, der driver virksomheden. Deltager begge ægtefæller i driften, medregnes indkomst som nævnt i 1. pkt. hos den ægtefælle, der i overvejende grad driver virksomheden, jf. dog stk. 8. Anvender den ægtefælle, der driver virksomheden, ved udgangen af indkomståret forud for overgangen af driften af virksomheden til den anden ægtefælle virksomhedsordningen, jf. virksomhedsskattelovens afsnit I, kan den ægtefælle, som overtager driften af virksomheden, indtræde i den førstnævnte ægtefælles virksomhedsordning, herunder overtage indestående på konto for opsparet overskud, indskudskontoen og mellemregningskontoen, ved udløbet af indkomståret forud for overgangen af driften af virksomheden. Såfremt overgangen af driften vedrører en af flere virksomheder, jf. virksomhedsskattelovens § 2, stk. 3, kan den ægtefælle, som nu driver den pågældende virksomhed, overtage den del af indestående på konto for opsparet overskud og indskudskontoen, der svarer til den pågældende virksomhed. § 26 A, stk. 5, 2.-5. pkt., finder tilsvarende anvendelse.
Stk. 2.Kapitalafkast efter virksomhedsskattelovens § 7, der overføres til den skattepligtige, medregnes dog ved opgørelsen af skattepligtig indkomst og kapitalindkomst hos den af ægtefællerne, der har rådighed over virksomheden som nævnt i § 24 A, jf. dog stk. 8.
Praksis
Den juridiske vejledning 2025-1, afsnit C.C.5.2.4.4
"[…] Vurderingen af, om der er sket overgang af driften, skal ske med udgangspunkt i, hvem der i overvejende grad har drevet virksomheden i det pågældende indkomstår. Det vil sige, at vurderingen vil tage udgangspunkt i driften af virksomheden over et helt indkomstår.
[…] "