København Byrets dom
af 15. marts 2000
4C.
afdeling, 4C-4936/98
Parter:
F1 ApS
mod
Skatteministeriet, Departementet
Afsagt af dommer:
Mikael Kragh
Parternes påstande
Under denne sag, der er anlagt den 18. maj 1998, har sagsøger, F1 ApS, nedlagt endelig
påstand om, at sagsøgte, Skatteministeriet, Departementet, tilpligtes at betale sagsøger kr.
3.567.036 opkrævet som arbejdsmarkedsbidrag for årene 1988 til 1991 med tillæg af sædvanlig
procesrente af de kvartalsvis opkrævede arbejdsmarkedsbidrag fra sagsøgers betaling heraf til
tilbagebetaling sker.
Sagsøgte har nedlagt påstand om frifindelse.
Sagen angår
Sagen angår særligt spørgsmålet om, hvorvidt selskabet F2 R/S har været i
konkurrence med løntung dansk produktion.
Dommen er i medfør af retsplejelovens § 366 a, stk. 2, affattet uden fuldstændig
sagsfremstilling.
Sagsfremstilling:
Sagsøger driver virksomhed med import af oksebagfjerdinger, der alle videresælges til F2 K/S.
Dette selskab opskærer kødet, og videresælger det i ind- og udland. F2 K/S havde i ambiperioden en
markedsandel på ca. 5 % i Danmark. Konkurrenterne var privat- og andelsejede kreaturslagterier i
Danmark.
Direktør A ejer gennem 2 selskaber sagsøger 100 % og 88 % af F2 K/S. Den
resterende del ejes gennem et selskab af direktør As børn.
Parterne er under sagen enige om, at sagsøger og F2 K/S afgiftsmæssigt betragtes under et.
Ved skrivelse af 17. februar 1998 afviste Told- og Skattestyrelsen sagsøgers krav om
tilbagebetaling af ambi. I afgørelsen er bl.a. anført:
"... kødbranchen opererer på et fuldkomment konkurrencemarked med fri prisdannelse.
Prisen dannes derfor dels ud fra den aktuelle dagspris, dels efter signaler fra konkurrenterne.
Prisen er den vigtigste konkurrenceparameter i kødbranchen.
Konkurrenternes produkter er i høj grad substituerbare med selskabets produkter.
Efter det oplyste er selskabets prisfastsættelse sket efter udbud/efterspørgsel og dannet efter
aktuel dagspris og signaler fra konkurrenterne.
I medsendte bilag 1 og 2 fra F3 og F4 fremgår det, at prisen på svinekød steg med 1,8 % som
følge af indførslen af ambi.
Grundlaget herfor var, at eksportprovenuet blev hævet med ambiens indførelse, hvilket fik
afsmittende virkning på hjemmemarkedspriserne.
Samme forhold har gjort sig gældende for oksekød, jf. bilag 3 fra F5.
Da selskabets prisfastsættelse er sket på samme vilkår som konkurrenternes, er det styrelsens
opfattelse, at selskabets priser for de importerede varer også har været omfattet af de generelle
prisstigninger, der også omfattede ambi og som fandt sted i kødbranchen i starten af 1988. Det er
styrelsens opfattelse, at selskabets samlede konkurrencesituation ikke er blevet forringet som følge
af ambiens indførelse.
F6 har ved brev ... Det anføres, at der ikke kan ske sammenligning af prisdannelsen for
svinekød og oksekød, hvorfor bilag 1 og 2 ikke kan anvendes i nærværende sag. F6 har vedlagt brev
af 19. december 1997 fra F5, der mener, at kødbranchens markedsoversigt ikke er egnet som
materiale i en konkret ambisag, da det er en generel orienteringsskrivelse. Det er endvidere F5s
opfattelse, at der i nærværende sag ikke uden videre har kunnet opnås kompensation i form af
forhøjede hjemmemarkedspriser. Der henvises endvidere til F5s brev af 3. februar 1993 til Told- og
Skattestyrelsen.
Brevet af 3. februar 1993 med bilag har været lagt til grund ved afgørelsen. Markedsoversigt fra
uge 1/1988 var vedlagt.
Det fremgår heraf, at man forventede, at ambien på hjemmemarkedet også ville blive overvæltet
afregningsprisen ...
Styrelsen har henvist til prisfastsættelsen på svinekød, da det er det marked, der ligger tættest
på markedet for oksekød. Dertil kommer, at svinekød og oksekød til en vis grad kan substituere
hinanden. Styrelsen er således af den opfattelse, at det også kan have betydning, hvorledes
prisfastsættelsen på svinekød blev berørt af ambi.
Efter en samlet vurdering af de foreliggende oplysninger er det styrelsens opfattelse, at
selskabet fuldt ud har overvæltet ambien til næste omsætningsled.
..."
Sagsøger havde gennemsnitlig 0,33 ansatte i ambiperioden og F2 K/S havde
gennemsnitligt 102,37 ansatte.
Sagsøgers krav er opgjort således:
Indbetalt nettoambi for sagsøger og F2 K/S |
kr. |
7.154.007 |
- |
Sparede arbejdsgiverafgifter m.v. hos sagsøger |
kr. |
219 |
|
hos F2 K/S |
kr. |
3.361.279 |
- |
indenlandsk opkøb 5,9 % |
kr. |
225.473 |
|
i alt kr. |
kr. |
3.567.036 |
Der er under sagen bl.a. fremlagt notat med bilag til forretningsudvalgsmøde afholdt den 11. maj
1988 i Monopoltilsynet.
Det er oplyst, at den gennemsnitlige afregningspris til landmanden pr.
dyr i ambiperioden udgjorde
|
kr. |
3.888,00 |
lønandel slagtning |
kr. |
232,98 |
gennemsnitlig fortjeneste ved videresalg af fjerdinger pr. dyr |
kr. |
120,00 |
samlet pris pr. dyr opskåret i fjerdinger |
kr. |
4.240,00 |
lønandel opskæring af fjerdinger udgjorde |
kr. |
437,05 |
produktionsværdi før avance ved opskæring |
kr. |
4.677,05 |
Lønandelen af oksekøds samlede produktionsværdi udgjorde således ca. 14 %, hvor ca. 6 % var
lønandel i slagteprocessen fra levende dyr indtil kroppen var opskåret i fjerdinger, mens 8 % var
videreforædlingsprocessen fra fjerdinger til færdigforarbejdede produkter. Prisen for bagfjerdinger pr.
kg. var gennemsnitlig 3 gange højere end prisen for forfjerdinger. Vægten af forfjerdingerne er
gennemsnitlig 52 % af totalvægten og for bagfjerdinger de resterende 48 %.
Forklaringer
Der er under sagen afgivet forklaring af direktør A og statsaut. revisor B.
Direktør A, har bl.a. forklaret, at han startede virksomheden i 1972
med 2 medarbejdere. I dag er der 300 ansatte med en årsomsætning på 700 mio. kr. Vidnet var den
første i Europa, der anvendte en teknik fra USA, hvor kødet efter udskæring blev vacuumpakket. Nu
anvendes teknikken af alle producenter, og det er de samme udskæringer, der foretages. Han ejer
virksomheden og er daglig leder. Han er ansvarlig for prisfastsættelsen. Oprindeligt købte
virksomheden råvarerne i Danmark, men som følge af, at kvægbestanden blev reduceret, har
virksomheden siden 1982 importeret kød. Kødet købes i dag udelukkende i udlandet hovedsagelig i
Holland og Tyskland. Virksomheden importerer alene bagfjerdinger, der skæres op i nøje beskrevne
udskæringer. Indkøbsprisen aftales over telefon. Prisen på slagtekvæg og bagfjerdinger, har intet
med hinanden at gøre. Priserne fastsættes alene efter udbud og efterspørgsel. Hele svinekroppe
afregnes til noteringspriser, der er fastsat over for producenterne. Disse priser har ingen indflydelse
på priserne på sagsøgers produkter. Sagsøger var i ambiperioden i konkurrence med 6-7 store
andelsejede slagterier og 1 eller 2 privatejede slagterier.
F2 K/S' videresalgspriser fastsættes alene efter udbud og efterspørgsel. Priserne kan ændre sig
fra time til time og fra kunde til kunde. Der er ingen prislister, men vidnet taler flere gange hver dag
med sælgerne om prisfastsættelsen. Priserne blev ikke forhøjet, da ambien blev indført. Der var
ingen mulighed for at forhøje priserne med ambien. Derimod faldt priserne, som de traditionelt gør i
januar måned. Udsalgspriserne har ingen sammenhæng med noteringen til primærproducenterne. I
ambiperioden øgedes eksporten, da F2 K/S ikke længere var konkurrencedygtig på hjemmemarked.
Salget til eksport steg fortsat efter ambien var blevet ophævet, hvilket skyldtes, at virksomheden
ekspanderede. Da ambien blev ophævet, steg prisen på hjemmemarkedet, hvilket alene skyldtes et
begrænset udbud af hundyr.
Statsaut. revisor B har bl.a. forklaret, at han har været revisor for
virksomheden siden 1983. Der er foretaget fuld revision hvert år. De fremlagte fakturaer fra maj 1993
svarer til den fakturering, der skete i ambiperioden. Der blev ikke tillagt ambi ved faktureringen.
Virksomheden havde ikke generelle prislister. Handlerne blev indgået pr. telefon, og priserne kunne
svinge fra dag til dag. Bilag 10 med beregninger af produkternes lønandelsprocent er udarbejdet på
grundlag af regnskabstallene. Hvis lønomkostningerne bliver sat i forhold til omsætningen, passer
tallene.
Parternes argumenter
Sagsøger har til støtte for påstanden bl.a. anført, at sagsøgers
tilbagebetalingskrav er et nettoopgjort krav for sagsøger og F2 K/S, og sagsøger er enig med
sagsøgte i, at afgørende for berettigelsen af sagsøgers krav således er, om F2 K/S har kunnet
overvælte a-afgiften på senere omsætningsled. F2 K/S har ikke overvæltet og har ikke haft mulighed
for at overvælte afgiften på senere omsætningsled. De af F2 K/S solgte varer er solgt på et frit
marked, men et marked domineret af konkurrenter med langt større omsætning end F2 K/S, hvor det
ikke har været muligt for dette selskab at afsætte sine varer til højere priser end konkurrenterne. Ved
ambiens ikrafttræden gennemførte konkurrenterne ikke forhøjelser af deres videresalgspriser, og
dette skyldtes, at disse konkurrenter som meget løntunge virksomheder i forhold til F2 K/S opnåede
så store besparelser ved de samtidig gennemførte ophævelser af visse arbejdsgiverafgifter, at der
herved af disse konkurrenter opnåedes dækning for den meromkostning, der var en følge af ambiens
indførelse.
Omlægningen af det danske afgiftssystem indebar således ikke nogen meromkostning for
konkurrenterne eller i hvert fald kun en meromkostning, som var væsentlig mindre end
meromkostningen for sagsøger. Omlægningen indebar derfor en ikke uvæsentlig forringelse af F2
K/S' konkurrencesituation. Lønandelen i hele slagtekroppe udgjorde 14,33 % mens lønandelen for
opskårne bagfjerdinger alene udgjorde 6,31 %. F2 K/S handlede alene med udskæringer af
bagfjerdinger, hvorfor sagsøgers lønandel kun kan sættes i forhold til prisen for bagfjerdinger,
medens lønandel for konkurrenterne, hvis produktion var baseret på slagtning og opskæring af hele
slagtekroppe, må sættes i forhold til opskæring af hele slagtekroppe. Derfor giver en forholdsmæssig
beregning af konkurrenternes lønandele på de forskellige - og prismæssigt meget forskellige - dele af
en slagtekrop ingen mening.
Sagsøgte har til støtte for den nedlagte påstand bl.a. anført, at sagsøger fuldt ud
har overvæltet ambien til dennes medkontrahenter. Tilbagebetaling af ambi vil derfor medføre en
ugrundet berigelse af sagsøger, som derfor ikke har krav på tilbagebetaling. Sagsøger har opereret
på et marked med fri prisdannelse. Det følger af retspraksis, at ambien på et sådant marked ud fra
en isoleret betragtning normalt vil blive overvæltet fuldt ud på senere omsætningsled på samme
måde som moms. Omlægningen fra arbejdsgiverafgifter til ambi medførte ikke en væsentlig
forringelse af sagsøgers konkurrencesituation. Det er ubestridt under sagen, at sagsøger på samme
måde som konkurrenterne foretager opskæring og udbening af oksekød. Sagsøger har i modsætning
til konkurrenterne ikke selv forestået slagtning til fjerdinger, men sagsøgte bestrider, at dette har
medført en væsentlig forringelse af sagsøgers konkurrencesituation.
Det fremgår af bilag 10, at ud fra de samlede produktionsomkostninger har slagtning og
udskæring udgjort 5,0 % (kr. 232,98 / kr. 4.677,05), mens opskæring af fjerdinger til færdige
produkter har udgjort 9,36 % (kr. 437,05 / kr. 4.677,05). En så lille forskel i lønandelen kan ikke
antages at have medført en væsentlig forringelse af sagsøgers konkurrencesituation, og der skal
derfor lægges afgørende vægt på ambiens momslignende karakter. I det omfang der kan udledes
noget af sagsøgers regnskaber, er der tale om forhold, der bestyrker, at sagsøger har overvæltet
ambien. Såvel sagsøger som F2 K/S har haft stigende omsætning og dækningsbidrag i
ambi-perioden.
Begrundelse og konklusion
Parterne er enige om, at det sagsøgende selskab og F2 K/S skal betragtes under ét ved
behandlingen af sagsøgers krav om tilbagebetaling af ambi.
Det er under sagen ubestridt, at opkrævning af ambi var i strid med artikel 33 i Rådets 6.
momsdirektiv, og at sagsøger derfor har krav på tilbagebetaling, medmindre ambien må anses for
overvæltet til næste omsætningsled, og en tilbagebetaling således vil medføre en ugrundet berigelse
for sagsøger. Det er videre ubestridt, at tilbagebetaling alene kan ske med fradrag af besparelser i
forbindelse med afskaffelsen af en række arbejdsgiverafgifter.
På baggrund af Højesteretsdommene af 15. marts 1994 i Denkavit-sagen og Bose-sagen, samt
Højesterets dom af 18. juli 1997 i Monsanto-Searle-sagen lægges det til grund, at ambi på et marked
med fri prisdannelse ud fra en isoleret betragtning i almindelighed vil blive overvæltet fuldt på senere
omsætningsled på samme måde som moms. Det fremgår videre af dommene, at en stillingtagen til,
hvorvidt den enkelte virksomhed må antages at have overvæltet ambibeløb på sine aftagere, ikke
kan ske med udgangspunkt alene i en isoleret betragtning af ambiens virkninger, idet det tillige må
indgå i vurderingen, på hvilken måde omlægningen som helhed påvirkede virksomhedens
konkurrencesituation. Der skal lægges særlig vægt dels på, i hvilket omfang virksomhedens
produkter konkurrerede med produkter fremstillet i Danmark, dels på lønomkostningernes andel af
værdien af produkter af den pågældende art.
Sagsøger har drevet virksomhed med import af oksebagfjerdinger, der er blevet solgt til F2 K/S,
hvor der er sket opskæring efter nøje fastlagte retningslinier. Videresalget er sket dels til
hjemmemarkedet og dels til eksport. F2 K/S, der havde en markedsandel på ca. 5 % på
hjemmemarkedet, var i konkurrence med F3. Priserne var det eneafgørende konkurrenceparameter,
og der var hård konkurrence. F2 K/S havde ikke prislister og solgte til de højest opnåelige priser.
Efter de fremkomne oplysninger fra F5 lægges det til grund, at der i et vist omfang er lagt ambi
på priserne over for landmændene.
F2 K/S foretog opskæring i Danmark på samme måde som konkurrenterne. Konkurrenterne
havde i modsætning til F2 K/S desuden lønomkostninger til slagtning. Omkostningerne udgjorde kr.
232,98 for en hel slagtekrop, eller ca. 6 % af værdien af slagtekroppe solgt i fjerdinger inkl.
gennemsnitlig fortjeneste ved videresalg af fjerdinger. Kompensationen i form af afskaffelsen af
arbejdsgiverafgifter m.v. svarede til ca. 5 % af de omhandlede lønomkostninger.
På denne baggrund lægges det til grund, at lønandelen vedrørende slagtning indgik med en
beskeden andel af værdien af produkterne. Dette findes at være tilfældet uanset F2 K/S alene har
bearbejdet bagfjerdinger, der kostede ca. 3 gange mere end forfjerdinger, hvorimod konkurrenterne
bearbejdede hele slagtekroppe. Herefter antager retten, at indførelsen af ambi indebar en
meromkostning for F3 af næsten samme størrelse som meromkostningen for sagsøger og F2 K/S set
under ét. Indførelsen af ambi kan derfor ikke antages at have forringet virksomhedens
konkurrencesituation i et omfang, der kan medføre tilbagebetaling af ambi. Under disse
omstændigheder, og under hensyn til det oplyste om de markedsforhold hvorunder sagsøger har
opereret, findes F2 K/S at have haft plads til at indregne ambien i udsalgspriserne, og ambiens
momslignende karakter må tillægges en så betydelig vægt, at det må anses for godtgjort, at
sagsøger og F2 K/S har overvæltet ambien til næste omsætningsled, og at tilbagebetaling vil
medføre en ugrundet berigelse for sagsøger, hvorfor sagsøgte frifindes for den af sagsøger nedlagte
påstand.
Med sagsomkostninger forholdes som nedenfor bestemt.
Thi kendes for ret:
Sagsøgte, Skatteministeriet, Departementet, frifindes for den af sagsøger, F1 ApS, nedlagte
påstand. Sagsøger betaler inden 14 dage i sagsomkostninger kr. 150.000 til sagsøgte.