|  | Udgangspunktet er en formodning for, at indkomst som fremtræder som selskabsindkomst, også skatteretligt skal accepteres sådan. I praksis har spørgsmålet om afgrænsning af selskabsindkomsten overfor 
personindkomsten dog været aktuel i følgende 2 
relationer:
 
 a) I tilfælde, hvor den udførte aktivitet 
der begrundede indkomsten alene kunne opfyldes af den fysiske person selv - manglende 
mulighed for substitution.
 b) I tilfælde, hvor det på grund af faktiske 
forhold er vanskeligt at konstatere, hvem der reelt har erhvervet indkomsten - rette 
indkomstmodtager.
 
 SubstitutionstilfældeDet har tidligere været antaget, at i de tilfælde, 
hvor den aktivitet som begrundede indtægten, efter sin karakter udelukkende 
kunne udøves af skatteyderen personligt og ikke af nogen anden -  det 
var altså ikke muligt at foretage substitution - der var det kun skatteyderen 
personligt der kunne anses som rette indkomstmodtager og ikke dennes selskab, uanset 
indtægten var blevet indtægtsført i selskabet. Som typisk tilfælde, 
hvor en given indkomst ikke anerkendtes som selskabsindkomst, kan nævnes honorar 
til en solist med et program, der ikke kunne udføres af andre. Problemet har 
således særligt været relevant i forhold til kunstnere m.fl.
 HR har ved dom af 16. juli 1998, TfS 1998.485, taget stilling til dette spørgsmål. 
Sagen drejede sig om spørgsmålet, om en operasanger kunne drive sin koncertvirksomhed 
m.v. i selskabsform. Skatteyderen var ansat som operasanger ved Det Kongelige Teater 
og havde herudover indtægter ved koncerter og andre kunstneriske aktiviteter 
i Danmark og udlandet, og han ønskede at drive denne koncertvirksomhed m.v. 
gennem et anpartsselskab. LR havde tidligere svaret benægtende på spørgsmålet, 
om sådan virksomhed kunne drives i selskabsform. LSR og landsretten kom til 
det samme resultat. HR bemærkede, at det forhold, at selskabets virksomhed 
i det væsentlige ville bestå i udbud af kunstneriske aktiviteter, som 
kun kunne opfyldes af den pågældende selv, ikke adskilte virksomheden 
afgørende fra anden virksomhed, som i de senere år udøves i selskabsform. 
Der var hverken i SL eller på andet grundlag hjemmel til at frakende kunstnerisk 
virksomhed i selskabsform skatteretlig betydning. Skatteministeriet skulle herefter 
anerkende, at operasangeren kunne drive sin kunstneriske virksomhed gennem et anpartsselskab.
 Det må herefter generelt lægges til grund, at manglende substitutionsmulighed 
for en fysisk person - dvs. tilfælde hvor aktiviteten alene kan opfyldes af 
personen selv - ikke i sig selv udelukker, at aktiviteten i skattemæssig henseende 
udøves i selskabsform, således at indkomsten kan anses for erhvervet af 
selskabet.
 For disse tilfælde er der endvidere udsendt genoptagelsescirkulære, jf. 
TSS-cir. 1998-27.
 ►Se ligeledes TfS 1999, 110 (lsr). En hospitalsansat læge, der drev konsulentvirksomhed som bierhverv, bl.a. omfattende forskning, foredragsvirksomhed og undervisning, kunne henføre indtægterne herfra til et af klageren ejet anpartsselskab.◄
 
 Rette indkomstmodtagerTilbage er de tilfælde, hvor det som følge 
af de faktisk foreliggende forhold er vanskeligt at konstatere, hvem der reelt har 
erhvervet indkomsten. Spørgsmålet skal løses ved en egentlig bevisvurdering 
ud fra de konkrete foreliggende oplysninger.
 Som udgangspunkt må indgåede aftaler respekteres. I tvivlstilfælde 
må der foretages en konkret vurdering af, om det er selskabet eller personen, 
der har erhvervet retten til vederlaget. Udfra aftaleretlige og selskabsretlige 
regler må det således vurderes, hvem der er berettiget eller forpligtet 
i henhold til kontrakten om arbejdets udførelse. I denne vurdering må 
der henses til, hvem et erstatningskrav for misligholdelse af kontrakten eller et 
funktionærretligt krav kan gøres gældende mod. Endelig kan der også 
ses på, om instruktionsbeføjelsen overfor personen reelt ligger hos hovedaktionærselskabet 
eller dettes medkontrahent.
 Fra praksis om spørgsmålet om rette indkomstmodtager kan følgende 
nævnes:
 ►TfS 1999, 541 (ØLD). Sagen drejer sig om spørgsmålet, om skatteyderne med skatteretlig virkning kunne overdrage deres tidligere personligt drevne virksomhed med udarbejdelse af lærebøger til et af dem stiftet anpartsselskab. Skatteyderne er folkeskolelærere, og de stiftede i 1988 et anpartsselskab og overdrog til selskabet deres hidtil personligt drevne forfattervirksomhed omfattende indtægter fra forfattervirksomhed, afkast af forfatterrettigheder, biblioteksafgifter og kopieringsvederlag fra Copy-Dan. A Bogklub var deres betydeligste forretningsforbindelse, og landsretten lagde til grund, at A blev underrettet om overdragelsen til selskabet og accepterede denne i marts 1989. Under disse omstændigheder skulle Skatteministeriet skatteretligt anerkende overdragelsen af forfattervirksomheden til anpartsselskab, og også for så vidt angår biblioteksafgifter og kopieringsvederlag fra Copy-Dan, var selskabet rette indkomstmodtager. Sagen hjemvises til skattemyndighederne til fornyet ansættelse for skatteydernes og selskabets indkomster.
 TfS 1999, 101 (ØLD). Sagen drejer sig om spørgsmålet, om et honorar 
var personlig indkomst for skatteyderen eller skulle beskattes i hans selskab, et 
ApS, som han havde stiftet i 1982. Skatteyderen havde i 1993 og 1994 været 
tilknyttet ejendomsmæglerfirmaet A som konsulent på provisionsbasis og 
med arbejdsopgaver inden for markedsføring og salg af ejendomme. Han indtægtsførte 
vederlagene herfor i sit selskab, men skattemyndighederne fandt, at indtægterne 
var personlig indkomst for skatteyderen. Landsretten lagde efter bevisførelsen 
til grund, at aftalen indebar arbejdsopgaver, som skulle udføres af skatteyderen 
personligt, og at der ikke var nogen forretningsmæssig begrundelse for at lade 
selskabet indgå som kontraktpart. Indtægterne kunne herefter ikke henføres 
til selskabet, og ansættelserne blev fastholdt.
 TfS 1998, 791 (VLD). En skatteyder købte pr. 1/10 1992 alle aktierne i et selskab 
i likvidation. Selskabet havde på dette tidspunkt et skattemæssigt, fremførselsberettiget 
underskud på ca. 1,8 mio. kr. I forbindelse med købet ophævedes likvidationen 
af selskabet, der ændrede navn til A af 1/10 1992. Fra oktober 1992 til årets 
udgang havde selskabet ifølge regnskaberne en omsætning på 1.870.000 
kr. Der var ikke afholdt løn- eller andre driftsomkostninger i selskabet, som 
ikke havde inventar eller andre driftsmidler. Skatteyderen var tillige eneejer af 
B A/S, som han havde erhvervet i 1982 med henblik på ingeniørvirksomhed. 
Landsretten lagde til grund, at beløbet 1.870.000 kr. udgjorde en del af B 
A/S' indtægter og uden modydelse var blevet overført til Handelsskabets 
regnskaber, og at beløbet i det væsentlige svarede til det skattemæssige 
underskud, som kunne udnyttes i det pågældende år. Skattemyndighederne 
havde derfor med rette anset beløbet som skattepligtigt tilskud til A.◄
 TfS 1998, 114 (HD). Sagen drejer sig om spørgsmålet, om en indkomst var 
selskabsindkomst eller personlig indkomst for skatteyderen, der havde bestemmende 
indflydelse i selskabet. Efter skatteyderens konkurs stiftedes et selskab, A ApS, 
med skatteyderens 3 mindreårige børn som stiftere, og skatteyderen blev 
ansat i selskabet, der drev virksomhed med handel med edb-produkter m.v. Senere 
stiftedes et nyt selskab, B ApS, med A ApS  og en tredjemand som stiftere, 
hver med 50 pct., og A ApS overdrog virksomheden til det nye selskab. Endvidere 
stillede A ApS skatteyderens arbejdskraft til rådighed for B ApS, som betalte 
for arbejdskraften med vederlag, som blev erlagt til A ApS. A ApS købte 10 
malerier af en kunstner samt ydede kunstneren et lån på 20.000 kr. Landsretten 
lagde til grund, at skatteyderen havde den bestemmende indflydelse i begge selskaber. 
De vederlag, som B ApS betalte til A ApS  for skatteyderens arbejdskraft, var 
skattepligtige hos skatteyderen som vederlag for personligt arbejde i tjenesteforhold. 
Købet af malerierne og lånet til kunstneren kunne ikke anses som normale 
forretningsmæssige dispositioner, og det godkendtes, at tilsvarende beløb 
af skattemyndigheden var blevet ført til beskatning hos skatteyderen. Højesteret 
stadfæstede landsrettens dom.
 TfS 1997, 392 (HD). Selskab A ejede hele kapitalen i et anpartsselskab B, der fremstillede 
bøsninger m.v. Selskaberne var sambeskattede. Salget af produkterne til de 
nordiske lande skete gennem moderselskabet A, medens salget til kunder i Holland 
og Tyskland skete gennem et firma C i Liechtenstein, idet fakturaerne blev udskrevet 
til dette. Skattemyndighederne fandt med tilslutning fra Landsskatteretten, at der 
var sket en underfakturering, idet de faktisk opnåede priser ved videresalget 
til firmaerne i Holland og Tyskland var omtrent det dobbelte af de fakturerede priser. 
Endvidere fandt man, at firmaet i Liechtenstein var uden erhvervsmæssig virksomhed 
og ikke kunne anses for et skattemæssigt eksisterende selskab. Selskab A var 
derfor for skatteåret 1981/82 skattepligtigt af den ved videresalget opnåede 
fortjeneste. Landsretten fandt ikke, at priserne ved salget til firmaet C i Liechtenstein 
efter det for retten oplyste afveg væsentligt fra priserne ved salg til andre 
udenlandske aftagere. Selv om der var tale om salg til en mellemhandler, fandtes 
der ikke at være tale om en indkomstoverførsel, der kunne tilsidesættes 
af skattemyndighederne. Det forhold, at det kunne antages, at virksomheden i Liechtenstein 
beherskedes af den samme person, som havde behersket selskab B, og at han havde 
udøvet samme virksomhed begge steder, kunne ikke begrunde, at selskabet blev 
skattepligtigt af fortjenesten, hvorimod den pågældende person eventuelt 
kunne være begrænset skattepligtig, jf. KSL § 2, stk. 1, litra d. 
Indkomsten blev herefter af landsretten nedsat med den beskattede fortjeneste. Højesteret 
stadfæstede landsrettens dom (dissens).
 TfS 1997,69 (VLD). Skatteyderen var direktør og hovedanpartshaver i et handelsselskab 
ApS, som drev virksomhed bl.a. med salg af juletræer og grønt fra forpagtede 
eller lejede jorder. Disse aktiviteter blev dog overladt til et andet af hans søn 
ejet ApS. Sidstnævnte selskab (salgsselskab), som var uden ansatte og uden 
lønudbetalinger, skulle arbejde for størst mulig afsætning af handelsselskabets 
juletræer, men salgsselskabet kunne ikke indgå aftaler i eget navn, og 
kontrakter skulle indgås mellem handelsselskabet og køberne. Til salgsselskabet 
udbetaltes provision på 10 pct. Handelsselskabet foretog i 1988 fradrag for 
provisionsudgifter til salgsselskabet med 95.946 kr., svarende til 10 pct. af salget. 
Landsskatteretten og den stedlige skattemyndighed fandt, at provisionsindtægten 
var vederlag til skatteyderen for udført arbejde og skattepligtig som personlig 
indkomst, idet overførslen af provisionsindtægten til salgsselskabet ikke 
kunne anses forretningsmæssigt begrundet. Landsretten fandt ligeledes, at beløbet 
ikke var indkomst for salgsselskabet, men lagde til grund, at salgsarbejdet var 
udført af både skatteyderen og hans søn og derfor ikke skattepligtigt 
for skatteyderen alene. Sagen hjemvistes til fornyet behandling hos ligningsmyndigheden.
 TfS 1996,604 (ØLD). Skatteyderen stiftede i 1975 sammen med et dansk og et 
hollandsk firma et anpartsselskab med henblik på at udføre landopmålingsopgaver 
i Arabien. Skatteyderen, der ejede 10 pct., blev udpeget til at lede arbejdet, og 
i 1976 etablerede selskabet et samarbejde med et arabisk selskab. Efter samarbejdsvanskeligheder 
imellem den danske og den hollandske hovedanpartshaver blev det aftalt, at alle 
i det danske selskab ansatte personer skulle overgå til ansættelse i det 
arabiske selskab. I 1980 blev der indgået nye aftaler, hvorved det arabiske 
selskab stillede som betingelse, at skatteyderen påtog sig at være daglig 
teknisk leder i selskabet, og at han som ejer af det danske selskab, der i 1979 
var erklæret konkurs, forpligtede sig til at være til rådighed i 
Arabien i et nærmere fastsat tidsrum. Med henvisning til de i 1980 indgåede 
aftaler og til, at det danske selskab efter en rekonstruktion reelt var et tomt 
selskab, fandt Landsskatteretten, at skatteyderen var personligt skattepligtig af 
indkomster, som han havde selvangivet i det danske selskab. Landsretten fandt ligeledes, 
at honorarer m.v. fra det arabiske selskab var lønindkomst for skatteyderen, 
og sagen blev for landsretten forligt på dette grundlag.
 Spørgsmålet om rette indkomstmodtager opstår typisk i hovedaktionærforhold, 
hvor der kan være en vis sammenblanding af selskabets og personens dispositioner, 
se fx. Højesterets dom af 21. juni 1983, refereret i UfR 1983.699 og i skd. 
67.414 (Bohart), hvor en direktørs opspaltning af sit arbejdsvederlag fra hovedaktionærselskabet 
- iværksat ved oprettelsen af nyt selskab, hvis hovedformål var at give 
mulighed for skattemæssige besparelser - ikke blev anset for bindende for skattemyndighederne. 
Har den fysiske person ikke den bestemmende indflydelse i selskabet, der indtægtsfører 
vederlaget for det af personen udførte arbejde, må indtægtsførsel 
og beskatning alene i selskabet normalt godkendes, idet personen betragtes som ansat 
i selskabet. Om omdannelse af mark- og besætningsdrift til et driftsfællesskab, 
der agtedes organiseret som et anpartsselskab, se Told.Skat Nyt 1993.5.216 (TfS 
1993,105 BF).
 
 LønmodtagereEt særligt tilfælde inden for denne kategori, 
er de tilfælde hvor en lønmodtager aftaler med sin arbejdsgiver, at lønnen 
skal indbetales til et af ham selv behersket aktieselskab. Her må lønnen 
skattemæssigt betragtes som udbetalt til lønmodtageren selv. Lønmodtageren 
kan således ikke sætte  sig selv på aktier med den virkning, 
at han alene bliver beskattet personligt af det udbytte, selskabet udbetaler, jf. 
lsr. 1978.61, 1982.161 og 162. Se også skat 1989.1.72 (TfS 1989,20). Den nævnte 
situation må ikke forveksles med de sædvanlige tilfælde, hvor tidligere 
lønmodtagere opretter deres eget hovedaktionærselskab og lader dette påtage 
sig entrepriser, konsulentopgaver m.v.
 Se også TfS 1998.312. Sagen drejer sig om spørgsmålet, om konsulenthonorarer 
skulle beskattes hos en skatteyder personligt, eller om et af ham ejet anpartsselskab 
var rette indkomstmodtager. Skatteyderen blev i 1990 ansat i en danske afdeling 
af det tyske selskab, X GmbHs, og ifølge et appendiks til ansættelsesaftalen 
skulle vederlaget 20.000 kr. månedligt samt en provision på 3 pct. af 
alt salg udbetales til det af skatteyderen ejede selskab, A ApS. Sidstnævnte 
selskab udskrev fakturaer, benævnt konsulenthonorarer,  som blev honoreret 
af det tyske selskab. Skattemyndighederne godkendte ikke, at honorarerne blev indtægtsført 
i selskabet, men anså vederlag på 844.977 kr. som lønindtægt 
for skatteyderen. Landsretten fandt, at vederlagene skulle henføres til skatteyderens 
personlige indkomst.
 
 Regulering af personens og selskabets indkomstansættelserDen fysiske 
person, der udfører arbejdet for selskabet, vil som oftest have modtaget et 
vederlag herfor. I disse tilfælde skal indkomstansættelsen for personen 
derfor kun forhøjes med differencen mellem det selvangivne vederlag og den 
samlede indtægt, der skal henføres til beskatning hos personen.
 Selskabet, der har modtaget indtægten, vil have selvangivet denne, og selskabets 
indkomstansættelse skal derfor ikke ændres, medmindre der opnås tilladelse 
til omgørelse, og det over for ligningsmyndigheden godtgøres, at forholdet 
er berigtiget ved, at beløbet er udbetalt eller godskrevet personen.
 |